刑辩律师王同生之死刑辩护- 第9部分

　　问：“他只是说说而已，他会真的那样做吗？”

　　答：“他会那样做的，我太了解他了。以前他因犯罪，判过两次刑，现在也没有改，有时藏到我家的屋顶上，怕人找到，我想他又做了坏事了。”

　　问：“他又犯罪，由政府处理，你也不能杀他？”

　　答：“他还把我的。。。。。。（说出了死者曾伤害被告人亲人的事实，不便写明）。（哭）”

　　问：“还有需要说的吗？”

　　答：“其实，我杀他也是没有办法的事。我发现，最近他经常寻找机会，想伤害我的。。。。。。，我如果不杀他，我的另一亲人就遭殃了。（哭）”

　　通过发问，传递信息：被告人之所以杀害被害人，是为了保护身边的人，保护身边的人不受被害人的不法伤害，且是不得已而为之。

　　【刑辩律师王同生警言：辩护律师通过庭审发问，要让被告人自圆其说。】
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第六节　　机智发问
通过庭审发问，显现出律师的辩护观点，比辩护律师自己讲述，容易被审判人员接受。

　　以前我遇到这样一个故意杀人案子，在庭审调查阶段，当公诉人向被告人发问的时候，我忽然发现被告人“顺着问题回答”。

　　公诉人问：“你是否想杀死他”？

　　被告：“不想杀他”。

　　公诉人问：“你不想杀死他吗”？

　　被告：“想”。

　　公诉人问：“你把受害人推到河里，能不能把他淹死”？

　　被告：“不能”。

　　公诉人问：“不能吗”？

　　被告：“能”。

　　我发现这个情况后，我灵机一动，也向被告人问了几个问题。

　　我问：“你作案的那一天穿皮鞋了吗”？

　　被告：“没有”。

　　我问：“没有吗”？

　　被告：“有”。

　　我问：“那天你戴手套了吗”？

　　被告：“没有”。

　　我问：“没有吗”？

　　被告：“有”。

　　发问完毕后，我解释道：“尊敬的审判长、审判员、公诉人，其实我刚才提问的问题与案件事实没有什么联系，我只是想当庭证明被告人归案后在回答问题时，处于一种‘顺着问题往上爬’的心态，恳请充分考虑这一个细节以及这个细节所反映的问题：被告人的精神状态”。
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第七节　　通过发问表观点
关于被告人的精神状态问题，侦查阶段，我和办案人员谈到了这个问题。

　　最终结果是通过司法鉴定，没问题。

　　到了审查起诉阶段，我又向公诉人提出这个问题，公诉人还是没有引起足够重视。

　　到了庭审阶段，我一直找机会直观的反应这个问题。

　　【刑辩律师王同生警言：通过庭审发问，显现出律师的辩护观点，比单纯由辩护律师自己讲述，容易被审判人员接受。】
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第八节　　不知道自己生日的证人
辩护律师的庭审发问，要具备应变能力。

　　有一个*案子，我给被告人辩护。

　　案情很简单，一个女的到侦查机关，告他的老板*她，作案地点是老板的办公室。

　　通过和犯罪嫌疑人交流，我觉得案件有问题，可能不构成*罪。

　　我和侦查人员提出了我的观点，办案人员说可以考虑。

　　可后来，侦查机关把案子报到了检察院的批捕科。

　　很明显，侦查机关的观点是犯罪嫌疑人构成*罪。

　　同时也可以印证，卷宗材料，对犯罪嫌疑人不利。

　　我马上到了检察院批捕科，找到了办案人员，详细讲述了我的观点及相关依据，请他们全面审查。

　　犯罪嫌疑人没有被逮捕。

　　侦查机关给犯罪嫌疑人变更了强制措施，办理了取保候审手续，回到家中。

　　案件仍旧走程序。

　　到了审判阶段，开庭的时候，根据公诉需要，公诉人申请了一个40岁左右的证人出庭。

　　作为证人，对公诉人提出的问题，有问必答，积极配合。

　　当我发问的时候，就三个字“不知道”。

　　我发现这一情况后，先是一愣，然后随机应变，加快了提问速度连着问了六个问题后，扔出了两个问题：

　　我问：“你的出生年月日”？

　　证人：“不知道”。

　　我问：“你的家庭住址”？

　　证人：“　不知道”。

　　然后我说：“请书记员将我刚才提出的问题及证人的回答记录在案。尊敬的审判长、审判员，一个连自己的出生日期和家庭住址都不知道的人，能否作证？请考虑其作证资格。”

　　有的律师，如果遇到这种情况，很可能不再继续发问，不了了之算了。

　　我还是选择了继续发问。

　　也许有的人说，证人不可能不知道自己的生日与家庭住址，只是不想回答律师的问题。

　　他为什么不想回答律师的问题呢？

　　这又说明什么问题呢？

　　【刑辩律师王同生警言：辩护律师的庭审发问，要具备应变能力。】
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第九节　　广告牌后
辩护律师可以通过庭审发问，印证对被告人有利的证据，推翻对被告人不利的证据。

　　还有一个*案子。

　　受害人证实被告人在一个饭店门口的广告牌后面，强行与其发生性关系。

　　被告人最初不承认，后来“承认了”。

　　我会见被告时，被告人说自己是冤枉的。

　　并讲述了自己的理由：

　　受害人所说的饭店，是邻村的人承包的，但是地点在被告人本村，并且在本村的十字路口，十字路口有路灯。

　　广告牌紧挨着饭店的门口，饭店的门口也有灯。

　　受害人所说的案发时间，饭店人来人往，都能看见，不可能在那里和受害人发生性关系。

　　还有，本村人都认识他，吃饭的很多人也都认识他，根本不可能发生那种事。

　　我觉得被告人说的情况，如果真实的话，案件确实疑问很大。

　　除非有包天色胆，有城墙脸皮。

　　我到案发现场看了一下。

　　饭店及广告牌的位置确实和被告人说的一样。

　　我找了专业人士，分别在白天和晚上拍了照片。
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第九节　　广告牌后　之二
庭审调查阶段，就现场状况，向被告人提出了相应问题。

　　到了辩护律师举证时，我将照片提供给了合议庭。

　　两者互相印证。

　　辩护意见被采纳。

　　也许有人会问：当时侦查人员为什么没有注意到这个情况呢？

　　有必要解释一下：

　　一是这个案子涉及多起犯罪；

　　二是受害人当时没有报案，之后，办案人员认为现场已经被破坏，没有到现场勘查；

　　三是受害人陈述与被告人供述“一致”，足以定案。

　　【刑辩律师王同生警言：辩护律师可以通过庭审发问，印证对被告人有利的证据，推翻对被告人不利的证据。】
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第十节　　铁棍只向头上落　　之一
辩护律师的发问，如果切中要害，会改变案件的定性，关乎被告人的生死。

　　有这样一个案子：

　　两个人互相认识，关系也算可以。

　　一天，两人发生争执，其中一个人“用铁棍朝对方头部猛击数下，致其颅脑损伤死亡”。

　　在这个案件中，我是作为受害方刑事附带民事代理人参与庭审的。

　　作为受害方代理人，就要在法律允许的范围内，实现当事人的诉求：从严惩处被告人。

　　但，卷宗材料证实的事实对被告人有利，倾向于故意伤害罪，而不是故意杀人罪。

　　故意伤害致人死亡，量刑规定：“十年以上有期徒刑、无期徒刑、死刑”。

　　故意杀人罪的量刑规定：“死刑、无期徒刑、十年以上有期徒刑”。

　　先后顺序不同，最终结果差别很大。
　　作者题外话：宁为宇宙闲吟客　　　　怕作乾坤窃禄人

第十节　　铁棍只向头上落　之二
侦查机关的“起诉意见书”定性为故意伤害罪。

　　受害方对案件的定性有异议，要求以故意杀人罪追究被告人的刑事责任。

　　与侦查机关交涉，意见没有被采纳。

　　又和审查起诉机关交涉。

　　庭审时，被告人本人，还是想往故意伤害罪上靠，在回答相关问题时说：“我只想教训一下他，并不想杀死他，我们俩关系很好，为这点事，我不可能想要他的命。”

　　他的回答是很高明的。

　　这句话，反映出他的主观故意：伤害对方，而不是杀死对方。

　　主观故意是法定的四个犯罪构成要件之一。同一个犯罪行为，主观故意不同，最终定性就不一样，量刑幅度、判决结果就会不同，有的差别很大。

　　这也是侦查机关定性为故意伤害的理由。

　　这个案件，侦查机关定性不准，问题出在侦查机关仅凭被告人本人的一句话，认定他的主观故意：伤害而非杀人，进而定性为故意伤害，而不是故意杀人。

　　遇到这种情况，只要多少懂点法律的人，都会这样回答。

　　所以，侦查机关的定性应该是“欠严谨”。

　　按照法律规定，犯罪的构成要件有四：

　　一是犯罪主体；

　　二是犯罪客体；

　　三是犯罪主观方面；

　　四是犯罪客观方面。

　　给任何一个犯罪行为定性，都应全面考虑四个构成要件。

　　犯罪的客观方面，是指犯罪行为的客观外在表现。

　　有